Clasificación y Sujetos Colectivos

La persona jurídica de una sociedad se establece en el inciso segundo del artículo 2053 del Código Civil: «La sociedad toma una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados». Una persona jurídica, según el artículo 545 del Código Civil, es una «persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.»

Los sujetos del Derecho comercial pueden ser:

1. Sujetos Individuales:
   • Con personalidad jurídica: E.I.R.L (Empresa Individual de Responsabilidad Limitada).
   • Sin personalidad jurídica: Comerciante individual (artículo 7 del Código de Comercio). En este caso, se compromete el patrimonio de la persona.
2. Sujetos Colectivos:
   • Con personalidad jurídica: Con o sin fines de lucro.
     • Con fines de lucro (Sociedades): Son sujetos colectivos de Derecho mercantil, con personalidad jurídica y con fines de lucro. Las sociedades se clasifican:
       • Según su objeto: Sociedades civiles y sociedades mercantiles o comerciales. Se determina si el objeto de la sociedad es uno de los actos enumerados en el artículo 3 del Código de Comercio. Todas las demás sociedades serán civiles. Sin embargo, hay ciertas sociedades que son mercantiles por el ministerio de la ley, como el caso de las sociedades anónimas.
       • Según su forma: Sociedades de personas y sociedades de capital. Lo que diferencia a la sociedad de persona y a la sociedad de capital es el alcance de la estructura empresarial y la forma en que se administra esta sociedad.
     • Sin fines de lucro: Cooperativas y mutuales.
   • Sin personalidad jurídica: Los grupos empresariales, las cuentas de participación y el joint venture (alianza estratégica). Los joint venture tienen que ser autorizados por la Fiscalía Nacional Económica.

Sociedad por Acciones (SpA)

Definición Legal

El Artículo 424 del Código de Comercio establece: “La sociedad por acciones, o simplemente la «sociedad» para los efectos de este párrafo, es una persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de constitución perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participación en el capital es representada por acciones. La sociedad tendrá un estatuto social en el cual se establecerán los derechos y obligaciones de los accionistas, el régimen de su administración y los demás pactos que, salvo por lo dispuesto en este párrafo, podrán ser establecidos libremente. En silencio del estatuto social y de las disposiciones de este párrafo, la sociedad se regirá supletoriamente y solo en aquello que no se contraponga con su naturaleza, por las normas aplicables a las sociedades anónimas cerradas.”

Características de la SpA

1. Es una sociedad comercial.
2. Para efectos tributarios: Son tratadas como Sociedades Anónimas.
3. Normas aplicables: Les aplican las normas de las Sociedades Anónimas, de forma supletoria.
4. Acciones: Las acciones se pueden vender o transferir libremente, por regla general.
5. Decisiones: Las decisiones se toman por mayoría simple de los votos.
6. Responsabilidad: Los accionistas solo son responsables hasta el monto que invirtieron en acciones. Su única obligación es de aportar.
7. Número de socios: Pueden empezar con un solo dueño y luego añadir más, o comenzar con dos o más y/o cambiar a otros socios por otros.
8. Tipo de sociedad: Las SpA son sociedades de capital, dividido en acciones como título representativo.
9. Naturaleza mercantil: Siempre se consideran como empresas con fines de lucro.

Elementos esenciales para la constitución

• Existencia de dos o más socios.
• Estipulación de un aporte.
• Participación en los gananciales.
• Contribución en las pérdidas.
• Intención de formar sociedad.

El Arbitraje Societario (Artículo 441 CCOM)

Cualquier diferencia, conflicto o controversia que surja entre los socios, entre estos y los administradores, liquidadores o la sociedad total, debe ser resuelta a través de arbitraje.

El Estatuto debe señalar:

1. El tipo de arbitraje.
2. Número de árbitros.
3. La forma de designarlos.

Si no se especifica, se entiende que el arbitraje será mixto y el árbitro lo designará la justicia ordinaria.

Las sociedades por acciones, ante cualquier diferencia, conflicto o controversia, deberán ser resueltas mediante árbitros, señalando el tipo de arbitraje, número de árbitros y forma de designarlos.

Tipos de Árbitros y Situaciones de Arbitraje

• ¿Qué es un árbitro? Juez especial y privado nombrado por las partes o autoridad judicial para resolver un asunto litigioso.
• Árbitro de derecho: Es aquel que resuelve el conflicto aplicando estrictamente la ley vigente (juzga y falla conforme a derecho).
• Árbitro arbitrador o amigable componedor: Es aquel que resuelve el conflicto aplicando su criterio sobre la justicia y equidad y fallará según el mismo.
• Árbitro mixto: Es aquel de carácter combinado que resolverá el conflicto según su prudencia y combinado al derecho, pero deberá sí o sí fallar conforme a este.

Existen 3 tipos de situaciones que dan vida al arbitraje:

• Arbitraje forzoso: La ley obliga a las partes a recurrir al arbitraje (Ejemplo: Liquidación de una comunidad o sociedad conyugal).
• Arbitraje facultativo: Si las partes eligen libremente su concurrencia (Ejemplo: Conflictos derivados de un contrato de construcción).
• Arbitraje prohibido: Es aquellas situaciones que prohíben el arbitraje (Ejemplo: Cuestiones que versen sobre alimentos a menores).

Sociedad Colectiva Comercial

Definición

La sociedad colectiva comercial es aquella en que todos los socios administran por sí o por un mandatario elegido de común acuerdo (sea socio o extraño) y responden ilimitada y solidariamente de las deudas sociales.

Uso de la Razón Social

Corresponde a todos los socios si todos ellos administran; corresponde a aquel a quien se entrega la administración si uno o más administran (Art. 371 CCOM). Puede también conferirse a un extraño a la sociedad (Art. 372 CCOM). El socio debe firmar indicando que lo hace “por la sociedad”; el delegatario extraño debe indicar que firma “por poder” (Art. 372 inc. 2° CCOM). El socio no autorizado que usa la razón social queda personalmente obligado de las obligaciones que contraiga (Art. 373 CCOM).

Aporte de los Socios

“No hay sociedad si cada uno de los socios no dispone alguna cosa en común, ya consista en dinero o en efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero”.

Este requisito consiste en que los socios se comprometen a aportar algo a la masa común. El aporte puede constar en bienes de cualquier clase, ya sean corporales o incorporales, hasta de cualquier cantidad. También puede consistir en el trabajo o industria personal (en resumen, cualquier cosa apreciable en dinero que sea de utilidad para la sociedad).

Responsabilidad de los Socios

IMPORTANTE: Art. 370 CCOM. Los socios responden ilimitada y solidariamente de las deudas sociales.

• Que respondan ilimitadamente quiere decir que responden con todo el patrimonio que tengan (absolutamente todo).
• Que respondan solidariamente significa que cualquier acreedor puede elegir demandar a cualquier socio y este está en la obligación de pagar toda la deuda con todo su patrimonio.

Requisitos para la responsabilidad solidaria:

1. Las obligaciones sean legalmente contraídas (operaciones que caigan dentro del giro de la sociedad).
2. Las obligaciones deben contraerse en uso de la razón social.

Distribución de Ganancias y Pérdidas

IMPORTANTE: Las partes pueden pactarlo libremente (art. 2066 CC).

• Si nada se dice, la distribución de pérdidas y beneficios será a prorrata de los aportes (art. 382 CCOM). (Aplica a Socios capitalistas).
• Si nada se dice, la ganancia será igual a la cuota del aporte más módico sin soportar parte alguna en las pérdidas (art. 383 CCOM). (Aplica a Socio industrial).

Menciones Esenciales de la Escritura Social (Art. 352 CCOM)

La escritura social deberá expresar:

1. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios.
2. La razón o firma social.
3. Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social.
4. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno.
5. Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad.
6. La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial.
7. La época en que la sociedad debe principiar y disolverse.
8. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares.
9. La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social.
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento.
11. El domicilio de la sociedad.
12. Los demás pactos que acordaren los socios.

Sus menciones esenciales serán Nº1, 2, 4 y 5.

Capacidad (Art. 349)

“Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse. El menor adulto y la mujer casada que no esté totalmente separada de bienes necesitan autorización especial para celebrar una sociedad colectiva.”

• La autorización del menor: Será conferida por la justicia ordinaria.
• La de la mujer casada en sociedad conyugal: Por su marido.

Disolución de la Sociedad Colectiva

La sociedad colectiva comercial se puede disolver por causas estatutarias, por causas convencionales, por causas judiciales o por causas legales. El Art. 407 del C. Com. establece que la sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el Código Civil.

Causales de Disolución (C.C.)

1. Expiración del plazo o cumplimiento de la condición (Art. 2098).
2. Finalización del negocio para el cual fue constituida (Art. 2099).
3. Insolvencia de la sociedad (Art. 2100).
4. Extinción de la cosa que forma el objeto de la sociedad (Art. 2100).
5. Incumplimiento de la obligación de aportar (Art. 2101).
6. Pérdida de la cosa aportada en usufructo o en propiedad (Art. 2102).
7. Muerte de un socio (Art. 2103).
8. Incapacidad o insolvencia de un socio (Art. 2106).
9. Acuerdo unánime de los socios (Art. 2107).

Liquidación

Por liquidación debe entenderse el conjunto de operaciones que tienen por objeto:

1. Concluir los asuntos ya iniciados.
2. Reunir y realizar los bienes que integran el activo de la sociedad.
3. Pagar a los acreedores de la sociedad.
4. Distribuir el activo neto entre los asociados de acuerdo con su cuota de interés en la sociedad.

El Liquidador

Es un mandatario que representa a la sociedad y se encarga de llevar a cabo las operaciones constitutivas de la liquidación.

Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL o Ltda.)

Concepto

Aunque no está definida en la ley, se entiende que es una sociedad solemne de personas con personalidad jurídica, sin fiscalización especial interna o externa. Posee libertad para establecer la administración y representación.

Según Sandoval, es aquella «en la que todos los socios administran por sí o por mandatarios elegidos de común acuerdo y en que la responsabilidad de los socios está limitada por el monto del aporte o la suma superior que pactaren (responden hasta el monto de su aporte, si se pacta). Es decir, NO responden personalmente y sus derechos están representados por una cuota/parte.»

Nota: El aporte de una sociedad es distinto al patrimonio de una sociedad. Puede ser que el aporte inicial sea de $500.000, pero el patrimonio pudo haber crecido durante el tiempo.

Razón de Ser

• Limitar la responsabilidad de los socios al monto del aporte o suma superior que pacten, reduciendo los riesgos.
• Motivar el emprendimiento.
• Reducir los costos que implica la estructura misma de una sociedad de capitales.

Características de la Sociedad de Responsabilidad Limitada Chilena

1. Reducida cantidad de socios (máximo 50 personas).
2. Capital determinado por los aportes como garantía de los acreedores.
3. No responsabilidad de los socios frente a terceros por las obligaciones sociales.
4. Es de persona (no intuito persona).
5. No hay libertad para ceder los derechos sociales. Se puede por acuerdo de todos los socios y mediante la reforma de los estatutos.
6. No se puede captar capital en oferta pública, ni se pueden vender allí los derechos sociales.
7. La legislación propia es muy reducida.
8. Libertad de administración y representación.

Razón Social

La razón social es el nombre legal y oficial de una empresa, utilizado para su identificación en todos los actos jurídicos y administrativos. Es como el «nombre de pila» de una persona moral (una empresa), con el cual se le reconoce formalmente en documentos, contratos, facturas y registros públicos. Ejemplo: Coca-Cola Embonor S.A.

La razón social debe incluir:

• Nombre de todos los socios + Ltda.
• Nombre de algunos de los socios + Cía. Ltda.
• Mención en relación al objeto social + Cía. Ltda.

* Si se omite la mención de ser «limitada», los socios responden solidariamente de las obligaciones sociales.

Uso de la Razón Social

Para que se obligue a la sociedad:

• Se requieren facultades de administración. Se usa bajo la razón social indicando que se actúa por la sociedad.
• Si no se tienen facultades, se responde personalmente. Si un socio no autorizado la usa, la sociedad responde hasta la concurrencia del beneficio.
• Si un socio facultado la usa indebidamente, la sociedad responde frente a terceros de buena fe.

Sociedad en Comandita

Es aquella sociedad que está compuesta por socios gestores o comanditados y socios comanditarios, la cual podrá ser en comandita simple o en comandita por acciones.

Tipos de Comandita

1. Simple.
2. Por acciones.

Tipos de Socios

1. Los comanditarios: Son aquellos que prometen llevar a la caja social un determinado aporte y que, por regla general, se obligarán solamente hasta la concurrencia de sus aportes. Por esencia, son socios capitalistas.
2. Los socios gestores o comanditados: Son aquellos que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por sí mismos o sus delegados.

Principales Diferencias

• Los socios comanditarios buscan aportar capital (patrimonial), el cual se obligarán limitadamente.
• Los socios gestores o comanditados se obligan ilimitada y solidariamente (aportan su trabajo).

Conceptos Jurídicos Fundamentales

Objeto Social

Es la descripción de la actividad o actividades que una empresa se propone realizar. Es el propósito principal por el cual la sociedad es creada y opera. En términos sencillos, es a lo que se dedica el negocio.

Facultades de Administración

Son el conjunto de poderes y atribuciones que se otorgan a una o más personas para gestionar y dirigir una empresa. Estas facultades les permiten tomar decisiones y realizar las acciones necesarias para el funcionamiento diario del negocio. En esencia, son los poderes legales que alguien tiene para actuar en nombre de la empresa.

Comunidad

Una comunidad legal, o comunidad de bienes, es una situación jurídica en la que dos o más personas comparten la propiedad o el derecho sobre un mismo bien o conjunto de bienes. En lugar de que una sola persona sea dueña de la totalidad, cada una tiene una cuota o porcentaje de la propiedad.

Ejemplos de Comunidad

• Comunidad hereditaria.
• Comunidad de copropiedad.