1. Inexistencia de Jerarquía Normativa y Concepto de Tratado Internacional

En el Derecho Internacional, no existe una jerarquía normativa estricta. Los tratados internacionales presentan ventajas significativas frente a otras fuentes formales del Derecho Internacional.

Regulación y Concepto de Tratado

• Regulación principal: Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 23 de mayo de 1969 (CV 1969).
• Ordenamiento interno: Relevancia de la normativa nacional en la aplicación de los tratados.
• Elementos que han de concurrir para que un texto se considere tratado (art. 2.1.a CV):
  • Se entiende por «tratado» un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular.
  • Valor relativo de esta definición (art. 3 CV) y su adaptación.

Elementos Constitutivos de un Tratado

• a) Elemento formal: Acuerdo que conste por escrito.
  • Libertad de forma siempre que recoja la intención de las partes de crear obligaciones jurídicas.
  • Irrelevancia de la denominación (p. ej., convenio, pacto, protocolo).
  • Incluye acuerdos en forma simplificada (canjes de cartas o notas).
• b) Elemento subjetivo: Capacidad para concluir tratados.
  • Capacidad general de los Estados (art. 6 CV 1969).
  • Estados de estructura compleja: En España, regulado por el art. 149.1.3 CE.
  • Organizaciones Internacionales: Regulado por la Convención de Viena de 21 de marzo de 1986. Poseen personalidad jurídica funcional.
• c) Elemento teleológico: Producir efectos jurídicos.
  • Los textos políticos (acuerdos entre caballeros) carecen de responsabilidad por incumplimiento.
  • Existe dificultad en la identificación del carácter jurídico o político de un texto internacional.
• d) Elemento normativo: Regido por el Derecho Internacional.

Clases de Tratados

• Tratados / Acuerdos en forma simplificada: Diferencias en cuanto al procedimiento de conclusión.
• Tratados entre Estados o con otros sujetos de Derecho Internacional (o de estos entre sí).
• Tratados constitutivos de Organizaciones Internacionales.
• Tratados bilaterales / multilaterales (abiertos y cerrados).

2. La Celebración de los Tratados Internacionales

La celebración de tratados implica la intervención de dos ordenamientos: el Derecho Internacional y el Derecho interno de los Estados. La violación del Derecho interno puede constituir un vicio del consentimiento del Estado (art. 46 CV).

Fases del Procedimiento Internacional

Las fases del procedimiento internacional (especialmente arts. 6 a 18 CV) giran en torno a la manifestación del consentimiento del Estado.

a) Fase inicial

Los Estados que participan en esta fase del proceso de celebración de los Tratados son Estados negociadores. Los representantes del Estado han de disfrutar de plenos poderes (art. 2.1.c CV). Caben diferentes tipos de representación (art. 7 CV).

1. Negociación (art. 7 CV):
   • Intercambio de puntos de vista y presentación de propuestas.
   • Alcance y consecuencias del principio de buena fe (art. 18 CV).
   • Remisión al Derecho interno para determinar los órganos competentes de la negociación.
   • Derecho español: Acuerdo del Consejo de Ministros y papel del MAE (Ley 50/1997 –art. 5.1.d– y Decreto 801/1972 –art. 9–).
   • Representación (art. 7 CV):
     • Expresa: Los plenos poderes.
     • Implícita: Por razón del cargo (capacidad de representación inherente, e.g., Jefe de Estado, Jefe de Gobierno, MAE).
     • Derecho español: Decreto 801 –art. 5–.
   • La inexistencia o no respeto de los plenos poderes requiere confirmación ulterior por el Estado (art. 8 CV).
2. Adopción (art. 9 CV):
   • Expresión del acuerdo sobre el texto concreto.
   • Tratados bilaterales: Unanimidad.
   • Tratados multilaterales: Dos tercios de los Estados participantes (regla general y excepciones, art. 9 CV).
   • Tratados concluidos en el seno de una Organización Internacional (art. 5 CV).
3. Autenticación (art. 10 CV):
   • Aceptación del texto como definitivo y auténtico (art. 10 CV).
   • Distintos procedimientos:
     • Derecho español: Rúbrica en el texto de tratados bilaterales y firma en acta final de la conferencia en que se adopte en convenios multilaterales (Decreto 801 –arts. 11 y 12–).
   • Cuestiones generales relativas a la fase inicial de adopción de tratados en Derecho español:
     • Función del Gobierno de dirigir la política exterior (art. 97 CE).
     • Papel del Jefe del Estado (art. 56.1 CE).
     • Control de las Cortes sobre la actividad negociadora (art. 66.2 CE).

b) Fase final: Manifestación del Consentimiento

Es el acto por el que el Estado hace constar que consiente en quedar obligado por el tratado, convirtiéndose en Estado Contratante.

• Existe libertad de forma: firma, ratificación, adhesión, etc. (Arts. 11 a 15 CV).
• Una vez prestado el consentimiento, el Estado deviene Estado Contratante respecto de ese Tratado.
• La entrada en vigor del Tratado surte plenos efectos jurídicos. Los Estados para los que el Tratado ha entrado en vigor se denominan Estados Parte.
• Evolución del sentido de la ratificación y el papel del legislativo.
• Aparición de nuevas formas de manifestación del consentimiento: aceptación, aprobación y adhesión (art. 11 CV).
• El valor del acuerdo de las partes en cuanto a la forma de emisión del consentimiento (art. 12 y ss. CV).
• Presunción del consentimiento en obligarse por todo el tratado y posibilidad de consentimiento parcial.

Participación de las Cortes Generales en el Derecho Español

En el Derecho español, la iniciativa corresponde al Gobierno (Ley 50/1997 –art. 5.1.e–), con remisión a las Cortes Generales. Existen tres tipos de tratados (arts. 93, 94.1 y 94.2 CE):

• a) Tratados cuya ratificación debe ser autorizada por las Cortes mediante Ley Orgánica: Cesión del ejercicio de competencias derivadas de la Constitución (art. 93 CE).
• b) Tratados cuya ratificación debe ser autorizada por las Cortes mediante Ley Ordinaria: De carácter político y militar, que afecten a la integridad territorial o a los derechos y deberes fundamentales del Título I CE, que impliquen obligaciones financieras o que supongan modificación, derogación o desarrollo legislativo (art. 94.1 CE).
• c) Tratados sobre cuya ratificación se debe informar inmediatamente a las Cortes: Cláusula residual (art. 94.2 CE).

La trascendencia de la calificación de los tratados es crucial. La iniciativa es del Gobierno y el papel del Consejo de Estado (L.O. 3/1980 –art. 22.1–) es fundamental. El Jefe del Estado también tiene un papel en la manifestación del consentimiento de España en obligarse mediante tratados (art. 63.2 CE).

3. El Control de Constitucionalidad de los Tratados

El control de constitucionalidad puede ser a priori (art. 95 CE), implicando un control material de constitucionalidad y la exigencia de previa revisión constitucional, o a posteriori (arts. 161 CE y 27 LOTC), que abarca un control formal y material. Las vías de control son el recurso y la cuestión de inconstitucionalidad. Existe el riesgo de la responsabilidad internacional de España en caso de inconstitucionalidad.

I. Normativa Básica

• Artículos 95.2 y 161.1.a de la Constitución Española.
• Artículos 78 y 27.2.c de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional (LOTC).
• Se debe igualmente tener en cuenta la Declaración de 1 de julio de 1992 del Tribunal Constitucional.
• Reglamentos del Congreso y del Senado.

II. Tipos de Control de Constitucionalidad

• Por el objeto de estudio:
  • Control intrínseco de constitucionalidad: Adecuación o no del contenido del Tratado al de la CE.
  • Control extrínseco: Relativo a los procedimientos internos de celebración del tratado.
• Por el momento de realización:
  • Control a priori o preventivo: Antes de la manifestación del consentimiento.
  • Control represivo o a posteriori: Una vez celebrado el tratado y publicado el mismo.

III. Control Previo de Constitucionalidad

• Constitucionalidad intrínseca.
• Órganos legitimados (Reglamentos).
• Declaración de 1 de julio de 1992 del TC.

IV. Declaración de Inconstitucionalidad de los TI

• Recurso de inconstitucionalidad:
  • Órganos legitimados para presentarlo (art. 32 LOTC).
  • Plazo: 3 meses desde la publicación.
  • Procedimiento.
• Cuestión de inconstitucionalidad (art. 29.1 LOTC):
  • Promovida por jueces o tribunales, de oficio o a instancia de parte.
  • Plazo de presentación.

4. El Régimen de las Reservas

El concepto de reserva (art. 2.1.d CV) se refiere a una declaración unilateral de un Estado al obligarse por un tratado, con el fin de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del mismo. Las reservas son un mecanismo para ampliar la participación en los tratados, buscando un equilibrio entre la universalidad versus la integridad del tratado. Esto puede llevar a la fragmentación de regímenes jurídicos y a distintos derechos y obligaciones para los Estados.

Aspectos Clave de las Reservas

• El acuerdo de las partes en cuanto a la posibilidad de reservas (art. 19 CV).
• Elementos de la reserva:
  • Declaración unilateral sin carácter autónomo. Su efecto jurídico depende de la respuesta de los demás Estados.
  • Se formula en el momento de manifestar el consentimiento.
  • Necesaria ratificación posterior de reservas planteadas anteriormente.
  • Acto escrito y comunicado a todas las partes.
  • Objetivo de modificar el régimen de ese tratado para las relaciones del Estado emisor con los demás Estados Parte.
• Papel del depositario respecto a las reservas: Función administrativa y no interpretativa.
• Fragmentación del régimen jurídico del tratado como consecuencia de las reservas (art. 21 CV).
• Posibilidad de aceptación u oposición de los demás Estados.
• Aceptación tácita: Tras doce meses desde su notificación sin oposición de otro Estado (art. 20.5 CV).

Tipos de Respuesta a las Reservas

• Aceptación: Modificación del tratado en las relaciones entre el Estado autor de la reserva y el Estado que la ha aceptado.
• Objeción simple: Otro Estado no se opone a la entrada en vigor del tratado entre él y el Estado autor de la reserva, pero las disposiciones afectadas por la reserva no se aplicarán entre ambos Estados.
• Objeción cualificada: Con intención de impedir la entrada en vigor del tratado entre el objetor y el autor de la reserva.
• Reserva formulada por un Estado que se adhiere a un tratado ya en vigor: Necesidad de aceptación al menos por un Estado Parte para que el Estado autor de la reserva se considere Parte del tratado (art. 22.4 CV).
• Posibilidad de retirada de las reservas (art. 22 CV).

5. Interpretación de los Tratados Internacionales (TI)

• Regla general de interpretación (art. 31 CV): Basada en los criterios objetivo (texto) y teleológico (intención de las partes).
• Recurso a medios complementarios de interpretación (art. 32 CV): El papel de los trabajos preparatorios.
• Interpretación de tratados autenticados en varios idiomas (art. 33 CV):
  • No existe prevalencia entre las distintas versiones salvo que las partes lo dispongan.
  • Criterios para resolver contradicciones:
    • Presunción de equivalencia en el significado.
    • Necesidad de demostrar la discrepancia.
    • Interpretación en base al sentido que mejor concilie los diversos textos habida cuenta del objeto y fin del tratado.
    • Posibilidad de considerar auténtica una versión del tratado en otro idioma distinto a los que el mismo fue autenticado.

6. Efectos de los Tratados para Terceros Estados

• Estado tercero: Aquel que no es parte en el tratado (art. 2.1.h CV).
• Regla general: Un tratado no produce efectos para terceros sin su consentimiento (art. 34 CV).
• Vías de expresión del consentimiento de los Estados terceros:
  • a) Atribución de obligaciones: Consentimiento escrito del Estado tercero.
  • b) Atribución de derechos: Posibilidad de consentimiento presunto del Estado tercero, salvo indicación en contrario (art. 36 CV).
• Mantenimiento de las reglas en caso de modificación o revocación de las obligaciones y derechos (art. 37 CV).
• Principio de efectividad: Tratados que pueden producir efectos para Estados terceros más allá de su consentimiento.