Insuficiencia de la Empresa Individual

Insuficiencia Económica y Financiera

La actividad y los recursos de un solo individuo resultan insuficientes cuando se trata de explotar una empresa de una determinada dimensión. Se observan las siguientes limitaciones:

• La empresa individual está limitada en su expansión, tanto en el espacio (sucursales en diversos puntos del territorio) como en su volumen (grandes superficies destinadas a la explotación comercial, cuantía de sus transacciones). Los capitales comprometidos están representados únicamente por la fortuna del empresario y sometidos totalmente a su discreción y a la suerte de su capacidad financiera.
• La obtención de “créditos externos” y el establecimiento de comercio o aspecto objetivo de su empresa, al no tener una existencia distinta de la del empresario, no constituyen un elemento de garantía suficiente.

Insuficiencia Jurídica y Social

La empresa individual, en nuestro derecho, no tiene una existencia distinta de la del empresario y carece, por tanto, de un patrimonio diferente del de aquel.

• Como consecuencia de esto, el empresario individual responde ilimitada y exclusivamente con todos los bienes que integran su patrimonio, tanto los que integran su patrimonio comercial como los que forman parte de su patrimonio civil, y puede ser llevado a la quiebra por sus acreedores comerciales o civiles.
• La empresa individual sigue ligada a la actividad y a la vida del empresario; su continuidad se hace difícil cuando se transfiere por acto entre vivos (por ejemplo, problemas con el dueño del local) y corre peligro de desaparecer cuando este fallece.

La Sociedad: Concepto y Caracteres Distintivos

Definición de Sociedad

Según el artículo 2053 del Código Civil:

“La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados.”

Caracteres Distintivos de la Sociedad: El Contrato y la Persona Jurídica

La noción de sociedad es ambivalente en el sentido de que, por un lado, implica un acto jurídico al que se le atribuye la naturaleza de contrato, y por otro lado, ese acto fundacional da origen a un sujeto de derecho, una persona jurídica, a la que se le reconocen atributos tales como el nombre, patrimonio, domicilio, capacidad y nacionalidad.

Sociedad y Empresa: Diferencias Conceptuales

No deben confundirse ambos conceptos. La empresa es un organismo económico y social, financieramente independiente, que se propone producir para el mercado ciertos bienes o servicios, generalmente con un propósito de lucro. No hay un concepto unánime y, en cualquier caso, no posee por sí sola personalidad jurídica.

La sociedad es un medio jurídico que permite o facilita la organización de la empresa. No es otra cosa que un revestimiento o ropaje jurídico de la empresa.

Naturaleza Jurídica de la Sociedad

Al respecto se han elaborado varias doctrinas, las que, sin duda, tienen importancia al momento de establecer el régimen normativo que la regula, así como para determinar las reglas supletorias que le son aplicables.

La sociedad tiene su origen en un acuerdo entre los socios, que adopta la forma de un contrato. El derecho nacional no se queda solo en el ámbito del contrato, porque el inciso 2º del artículo 2053 destaca que la sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados.

La normativa de sociedades anónimas, específicamente el Art. 103 Nº 2 de la Ley Nº 18.046, sirve para sustentar la persistencia del contrato, toda vez que esta sociedad se disuelve por la reunión de todas las acciones en manos de un solo accionista, porque esta situación es contraria al requisito mínimo de dos partes en una convención.

Crítica: La noción de contrato se esfuma a partir del momento en que, adquirida la personalidad jurídica, la relación contractual originaria se convierte en corporativa.

Requisitos del Contrato de Sociedad

1. Requisitos Relativos a Todo Contrato

Para que el contrato de sociedad sea válido, es necesario que reúna las condiciones de validez de todo contrato:

1. Consentimiento de la parte que se obliga: El contrato de sociedad se perfecciona por el acuerdo de voluntad de las partes. Por eso se le califica de “contrato consensual”. Puede estar afecto a los vicios del consentimiento: error, dolo y fuerza.
2. Capacidad para contratar.
3. Objeto (art. 1460): Todo contrato debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El objeto de un contrato es la prestación que se compromete a dar un contratante (el conjunto de derechos y obligaciones que este genera). Debemos distinguir:
   • La noción de objeto en el derecho común, esto es, la entrega del aporte.
   • El sentido que se da en el derecho de sociedades, en que el objeto es la realización de la empresa (por ejemplo, la fabricación de aviones).

   El objeto que debe figurar en los estatutos sociales es la actividad a que se dedica la empresa. Debe tratarse de un objeto lícito.

4. Causa lícita en la obligación: Es el fin perseguido por la sociedad que, en la práctica, se confunde con el objeto. La causa debe ser igualmente lícita, no debe ser contraria a la ley, al orden público o a las buenas costumbres. Toda empresa que se considere ilícita para los comerciantes individuales lo será también para una sociedad.

Ejemplo: Una sociedad creada para dedicarse al contrabando. Debe considerarse, bien entendido, el fin real de la sociedad y no solamente el fin aparente que puede ser lícito (una sociedad puede tener un fin perfectamente lícito, pero en realidad ejercer una actividad ilícita).

2. Requisitos Especiales del Contrato de Sociedad

A. Los Aportes

La sociedad es un contrato en que dos o más personas deciden poner algo en común, con la mira de repartir los beneficios que de ello provengan. A cambio de su aporte (en dinero, en especies o en trabajo), el socio pasa a ser titular de una parte social.

1. El Capital: El capital social está constituido por el conjunto de los aportes o partes sociales. El valor nominal corresponde al valor de los aportes en el momento en que estos han sido efectuados. El capital así constituido representa una deuda de la sociedad respecto de los socios, porque la sociedad debe el valor de los bienes que han sido aportados por estos. Siendo deuda, debe figurar en el pasivo en el balance de la sociedad.
2. Diferentes Clases de Aportes: Los aportes pueden consistir en dinero, en especies o en trabajos o servicios. El aporte en especies puede revestir dos formas: aporte en propiedad o aporte en usufructo. Cuando el aporte en especies es una propiedad, es la sociedad la que se hace dueña de la cosa aportada. Equivale a una venta, en el caso de las cosas corporales, o a una cesión de crédito, cuando se trata de un bien de naturaleza incorporal.

B. Los Beneficios

De acuerdo con la definición del contrato de sociedad, se requiere, además de los aportes, un segundo elemento: la realización de beneficios. La búsqueda y el reparto de los beneficios es un elemento del contrato de sociedad que permite diferenciarlo de otras figuras, como la asociación o corporación, que tienen un fin distinto.

1. La Búsqueda de Beneficios: Conviene precisar qué debe entenderse por beneficio. La noción de beneficio o utilidad puede darse en un sentido restringido y en un sentido amplio. En sentido estricto, se trata de un enriquecimiento efectivo o de una ganancia positiva. En sentido amplio, es toda ventaja material apreciable en dinero, tanto una ganancia positiva como la economía de un gasto.
2. Cuándo Hay Beneficios: Normalmente debería saberse cuándo hay beneficio solo con la disolución de la sociedad, pero prácticamente los beneficios son distribuidos cada año al fin de cada ejercicio, teniendo en cuenta el balance que contiene los resultados económicos de la sociedad. La cuenta de ganancias y pérdidas sirve de antecedente contable para estos fines.
3. La Repartición de los Beneficios: La sociedad no puede permanecer solo en la etapa de la búsqueda de un beneficio; es necesario, además, que ellos sean repartidos a los asociados. Pero no solo debe participarse en los beneficios; si la sociedad tiene pérdidas, los socios deben contribuir a su pago. A este propósito, conviene distinguir entre el pasivo social, que comporta todo lo que es deuda, y el activo social, donde se contabiliza todo lo que es crédito o bienes sociales.

   Cómo se reparten los beneficios: Generalmente, la repartición de los beneficios aparece en el contrato de sociedad debidamente determinada, pero en el caso de que el contrato no contenga la forma en que deban repartirse las utilidades (lo que es raro), estas deben distribuirse proporcionalmente al valor de los aportes hechos por el socio en la sociedad.

C. La Affectio Societatis

Es la voluntad de los socios de colaborar en la empresa de una manera activa y sobre un pie de igualdad. Supone la presencia de dos o más asociados y su intención de trabajar en común.

1. Necesidad de dos o más personas: Siendo la sociedad un contrato (art. 2053 del Código Civil), se requieren por lo menos dos personas para su formación; en consecuencia, no existe la sociedad de un solo socio, aunque esto se produzca durante la vida social.
2. Los asociados deben tener la intención de trabajar en común, aceptando las vicisitudes de la empresa: Debe entenderse por intención de trabajar en común “la participación de un socio activa e interesada”. La voluntad de unión, la convergencia de voluntades en un fin común, constituye la affectio societatis, elemento de orden psicológico de la sociedad.

La Personalidad Jurídica de la Sociedad

A. Existencia de la Personalidad Jurídica

De acuerdo con una concepción, la existencia de la personalidad moral está unida a la existencia de un patrimonio de afectación. Según esta teoría, la posesión de un patrimonio afectado o destinado a la realización de un fin supone la personalidad jurídica.

Hay otras dos concepciones:

• La personalidad moral existe realmente en todo grupo humano desde el momento en que constituye un centro de interés distinto, tiene una voluntad colectiva y una actividad particular orientada hacia un fin; tiene, entonces, una personalidad jurídica análoga a la de los individuos; es un centro de interés jurídicamente protegido.
• La personalidad moral no existe en la realidad; es pura y simple ficción; se otorga por el legislador a ciertos grupos cuando cumplen determinadas condiciones de funcionamiento y sin considerar la existencia de tal o cual elemento que pueda suponer la existencia de un ser moral distinto de los socios.

La personalidad moral de las sociedades es reconocida por la ley y por la jurisprudencia.

B. Consecuencias de la Personalidad Jurídica

La sociedad como persona jurídica tiene los mismos atributos que las personas físicas, a saber: un patrimonio, un nombre y domicilio, y una nacionalidad.

Atributos de la Sociedad como Persona Jurídica

El Patrimonio de la Sociedad

La sociedad es propietaria de los bienes que han sido aportados en este carácter por los socios; puede igualmente adquirir otros bienes durante la vida social después de su constitución. Como persona jurídica, la sociedad es titular de derechos y obligaciones en este patrimonio, que presenta las siguientes características:

• El patrimonio social es distinto del patrimonio de los socios.
• La sociedad es la propietaria de los bienes aportados por los socios, quienes tienen contra ella un crédito representado por su parte que les da derecho a ejercer ciertas facultades: a participar en los beneficios sociales, a que se devuelva el valor de su aporte, a participar en las asambleas generales.
• Los acreedores sociales tienen un derecho de prenda para hacerlo efectivo en el patrimonio de la sociedad y no sobre el patrimonio de los socios.
• Los acreedores sociales son pagados con los bienes de la sociedad con preferencia respecto de los acreedores personales de los socios, quienes no pueden embargar los bienes sociales, sino pedir que con la parte del socio deudor en la sociedad se solucione su crédito.
• En las sociedades de personas, los acreedores pueden perseguir el pago de sus créditos no solo en el patrimonio social, sino en el de los socios, que responden personal y solidariamente de las deudas sociales.

El Nombre y el Domicilio de la Sociedad

Por ser persona jurídica, las sociedades tienen un nombre y un domicilio o sede social distintos del de cada uno de los socios.

El Nombre de la Sociedad

El nombre de la sociedad varía según su naturaleza. En las sociedades de personas, y en especial en la sociedad colectiva, en la cual los socios responden personalmente del pasivo social, el nombre se denomina razón social y está constituido por el nombre de los socios o por el de alguno de ellos, seguido de la expresión “y compañía”.

El Domicilio de la Sociedad

La sede social debe ser fijada por los socios en uno de estos centros, pero debe corresponder a una realidad.

La Nacionalidad de las Sociedades

La nacionalidad de la sociedad como persona jurídica es el vínculo que la une con un Estado determinado. Se trata de un vínculo jurídico que no puede quedar al arbitrio de los socios fundadores, puesto que hay consecuencias muy importantes que se derivan de la nacionalidad de la sociedad. Es importante saber la nacionalidad de una sociedad para los efectos de aplicar la legislación relativa a su constitución y funcionamiento, y por la posibilidad que existe de poder invocar derechos reservados a los nacionales de un determinado país.

Tipos de Sociedades

Sociedades Colectivas

Son sociedades que se constituyen en base a la confianza recíproca entre los asociados, en la cual todos administran y tienen, en principio, el uso de la razón social, y responden con todos sus bienes de las deudas de la sociedad. La razón social en esta clase de sociedades está formada por el nombre de uno o varios de los socios, seguido de la expresión “y compañía”.

Sociedades Anónimas

Son aquellas en las cuales el capital está dividido en acciones, administradas por un directorio cuyos miembros son temporales y revocables, en las que los socios responden según el monto de sus aportes y conocidas por la designación del objeto de la empresa.

Sociedades en Comandita

En ellas hay dos tipos de socios: los que aportan bienes para constituir el capital social, llamados socios comanditarios, y los que tienen a su cargo la administración exclusiva de la sociedad, llamados socios gestores. Se trata de sociedades de carácter mixto, por cuanto los socios comanditarios o capitalistas se rigen, en principio, por las normas de las sociedades de capitales, en tanto que los socios gestores se rigen por reglas aplicables a las sociedades de personas. Hay dos clases de sociedades en comandita: la en comandita simple y la por acciones.

Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL)

En nuestro derecho, son verdaderas sociedades colectivas en las cuales los socios limitan expresamente su responsabilidad al monto del aporte. Sin embargo, la evolución de este tipo societario y su creciente aplicación hacen que se le considere, en el derecho comparado, como una sociedad “a medio camino” entre las sociedades de personas y las sociedades de capitales, adquiriendo en el derecho francés cada vez mayor categoría de sociedad de capitales.

Disolución y Liquidación de la Sociedad Colectiva

Causales de Disolución de la Sociedad Colectiva

La sociedad colectiva puede disolverse por diversas causas:

1. Expiración del plazo o cumplimiento de la condición: Cuando el término de la sociedad depende de la expiración de un plazo, los socios pueden, por decisión unánime, prorrogarlo antes de su vencimiento y con las mismas formalidades observadas en la constitución de la sociedad, es decir, por escritura pública inscrita en el Registro de Comercio.
2. Finalización del negocio: Cuando el negocio para el cual fue contraída la sociedad ha finalizado.
3. Insolvencia de la sociedad.
4. Extinción del objeto social: La extinción de la cosa o cosas que forman su objeto total (art. 2100 del Código Civil).
5. Falta de cumplimiento del aporte: Los socios que desean formar la sociedad prometen poner algo en común con la mira de repartir los beneficios que de ella provengan.
6. Pérdida de la cosa aportada en usufructo.
7. Muerte de cualquiera de los socios: La sociedad colectiva es una sociedad de personas; en consecuencia, es lógico que llegue a su término por la muerte de alguno de sus socios. No obstante, la ley establece que las partes pueden estipular en los estatutos sociales:
   • Que la sociedad continúe con los socios sobrevivientes.
   • Que la sociedad continúe con los socios sobrevivientes y con los herederos del socio fallecido.
   • Que la sociedad continúe con algunos de los herederos del socio fallecido.
8. Incapacidad sobreviniente o insolvencia de los socios (art. 2106 del Código Civil).
9. Consentimiento mutuo de los socios: De conformidad con el artículo 2107 del Código Civil, la sociedad podrá expirar en cualquier momento por el consentimiento unánime de los socios.
10. Renuncia de un socio: La sociedad puede terminar también por la renuncia de uno de los socios. Opera solo en dos casos:
    1. Cuando el contrato de sociedad no es a plazo fijo.
    2. Cuando se ha estipulado en los estatutos que se autoriza al socio para renunciar.

    Para que la renuncia produzca efectos, la ley exige la concurrencia de determinados requisitos, a saber:

    • Que se notifique a todos los socios.
    • Que se haga de buena fe.
    • Que no sea intempestiva.
11. Disolución por motivos graves: No hay una disposición que contenga esta causa de disolución social, que es diferente de la renuncia de uno de los socios. Nuestro derecho positivo la trata en el artículo 2108 inciso 2º, segunda parte, del Código Civil, que se refiere a la renuncia de un socio como motivo de término de la sociedad.

Para que la disolución produzca sus efectos debe, cuando el caso lo requiera (art. 354 del Código de Comercio), reducirse a escritura pública y debe inscribirse en el Registro de Comercio, salvo cuando la sociedad se disuelve porque ha llegado a la expiración del plazo convenido. La disolución produce efectos entre los socios desde que tiene lugar o desde cuando se declare la ocurrencia de la causal que le pone término, según el caso.

Liquidación de la Sociedad Colectiva

Por liquidación debe entenderse el conjunto de operaciones, siempre largas y complicadas, que van a permitir, en primer lugar, concluir las operaciones ya iniciadas, en seguida reunir los elementos del activo (realizarlo) para pagar a los acreedores de la sociedad y reembolsar, en la medida de lo posible, los aportes, con lo cual se obtendrá finalmente un activo neto.

El proceso de liquidación de una sociedad tiene por objeto entonces:

1. Concluir los asuntos ya iniciados.
2. Reunir y realizar los bienes que integran el activo de la sociedad.
3. Pagar a los acreedores de la sociedad y entre ellos a los socios, a quienes se les reembolsará, en principio, su aporte.
4. Distribuir el activo neto entre los asociados de acuerdo con su cuota de interés en la sociedad.

Consecuencias de la Subsistencia de la Personalidad Jurídica de la Sociedad en Liquidación

Durante el proceso de liquidación, la personalidad jurídica de la sociedad subsiste, lo que conlleva las siguientes consecuencias:

1. El patrimonio sigue siendo social y, en consecuencia, los socios no tienen derecho sobre él.
2. El liquidador puede vender libremente, sin formalidades habilitantes, los inmuebles sociales, aun cuando haya entre los socios personas incapaces, pues tales bienes pertenecen a la sociedad y no a los socios.
3. La sociedad puede ser declarada en quiebra, pues subsiste como sujeto de derecho, como persona jurídica.
4. Subsistiendo la sociedad, el liquidador es representante de ella y no de los socios.
5. La persona jurídica sociedad sigue teniendo un domicilio o sede social propia.

Estatuto Jurídico del Liquidador

Nombramiento del Liquidador

De acuerdo con lo previsto en el artículo 408 del Código de Comercio, “disuelta la sociedad, se procederá a su liquidación por la persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la de disolución”.

Obligaciones del Liquidador

Según el artículo 413, las obligaciones del liquidador incluyen:

1. Formar inventario, al tomar posesión de su cargo, de todas las existencias y deudas de cualquier naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la sociedad.
2. Continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolución.
3. Exigir la cuenta de su administración a los gerentes o cualquier otro que haya manejado intereses de la sociedad.
4. Liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los socios.
5. Cobrar los créditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes finiquitos.
6. Vender las mercaderías y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algún menor entre los socios, con tal que no sean destinados por estos a ser divididos en especie (aporte en usufructo).
7. Presentar estados de la liquidación cuando los socios lo exijan.
8. Rendir al fin de la liquidación una cuenta general de su administración.