T.1. Diferenciación entre Estado Liberal y Estado Social y su Relación con el Auge del Análisis Funcional

La dimensión funcional del Derecho, en sentido amplio, emerge a partir del siglo XIX impulsada por dos factores principales:

1. La transición del Estado liberal a un Estado social, mucho más intervencionista.
2. La aparición de la sociología del Derecho tras la Segunda Guerra Mundial.

Producción del Derecho mediante el Conflicto: Trayectoria Histórica de los Modelos Estatales

Estado Antiguo

Los conflictos se resolvían a medida que surgían. El poder no estaba centralizado, lo que resultaba arbitrario y no garantizaba la seguridad de las personas. Esta situación generó insatisfacción social y la demanda de centralización del poder.

Estado Moderno (Absoluto)

El poder se centraliza y seculariza. Se establece un modelo homogéneo y centralizado para la resolución de conflictos bajo la autoridad del Estado. Como contrapartida, surge la exigencia del reconocimiento de la autonomía y los derechos de los individuos.

Estado de Derecho

Se caracteriza por el reconocimiento de la autonomía racional de los individuos y sus derechos. Es un modelo institucional democrático donde representantes plurales son elegidos para defender los intereses individuales, y la toma de decisiones es consensuada. Se consolidan los principios de legalidad, jerarquía normativa y separación de poderes.

No obstante, este modelo presenta una constitucionalidad meramente formal, limitándose a enunciar el procedimiento de creación de leyes y proclamando los derechos de manera programática, sin asegurar su materialización. Esto provoca la necesidad de proteger los derechos individuales frente a los intereses estatales, ante el riesgo de que los legisladores, sin límites efectivos, se vuelvan absolutos.

Estado Social de Derecho (Neoconstitucionalismo)

Se mantienen las características técnicas del Estado de Derecho, pero se añade el reconocimiento del derecho del individuo a disfrutar de las condiciones materiales necesarias para la realización efectiva de sus derechos. Esto se traduce en cambios constitucionales significativos:

• La Constitución deja de ser meramente programática para ser normativa respecto a todos los poderes.
• Los derechos se vuelven normativos y vinculantes para el Estado.
• La Constitución se vuelve rígida, exigiendo un procedimiento complejo para su modificación, lo que impide cambios arbitrarios por parte de los legisladores.

Se establece el Tribunal Constitucional como órgano encargado de controlar el cumplimiento de los mandatos constitucionales e imponer sanciones. El Estado asume la responsabilidad del cumplimiento de los derechos. La fuerza de las exigencias constitucionales también recae sobre el juez, quien adapta los criterios de interpretación normativa, pudiendo incluso interpretar en contra del tenor literal de la norma para favorecer los valores constitucionales.

T.2. Funciones del Derecho y Distinción entre Orientación Social y Educativa

Funciones Esenciales del Ordenamiento Jurídico

Es fundamental saber distinguir las diversas funciones que cumple el Derecho:

• Función Esencialista: Busca la realización y consecución de la idea de justicia.
• Función Integradora: Se centra en el orden, el control social y la promoción de una sociedad pacífica, mitigando los elementos potenciales de conflicto.
• Función de Resolución de Conflictos: Cuando surge una imposibilidad de acuerdo entre intereses, el Derecho interviene para resolver la disputa y restituir la situación previa.
• Función de Orientación Social: La norma jurídica posee un carácter persuasivo. Al dirigirse a personas libres, estas pueden orientar sus conductas y expectativas conforme a un marco normativo que les proporciona certeza y seguridad.
• Función de Legitimación del Poder: El Derecho otorga al Estado organización y legitimación, fijando sus organismos y limitando su campo de actuación, mientras que el poder provee al Derecho del aparato coactivo y programa sus objetivos.
• Función Distributiva: El Derecho debe repartir equitativamente los derechos y obligaciones de cada individuo en la sociedad.
• Función Educativa: Toda norma cumple esta función. Históricamente (Grecia y Roma), buscaba formar buenos ciudadanos a través de los principios clásicos: vivir honestamente, dar a cada uno lo suyo y no dañar a nadie. Hoy en día, esta función se ve atenuada, especialmente por la función de orientación social.
• Función Represiva: El Derecho sanciona los comportamientos que contravienen la norma, teniendo un carácter punitivo.
• Función Promocional: El Derecho premia las conductas que se ajustan a las normas y cumplen sus requisitos.

Influencia del Derecho en los Cambios Sociales

Los cambios que el Derecho puede introducir en las estructuras sociales, económicas o culturales pueden clasificarse en:

Cambios Indirectos

Ocurren cuando el Derecho establece obligaciones o reconoce derechos que, consecuentemente, desencadenan transformaciones sociales importantes. Ejemplos incluyen la obligatoriedad de la enseñanza o el reconocimiento y amparo del derecho de asociación y la libre expresión.

Cambios Directos

Se producen mediante la prohibición o despenalización explícita de ciertas prácticas, como la prohibición de la poligamia o la despenalización del aborto o la homosexualidad.

Agentes del Cambio Social

Los órganos que fomentan y ejecutan estos cambios se encuentran en los tres poderes del Estado de Derecho:

El Poder Legislativo

Las Cámaras y el Ejecutivo (cuando está facultado mediante Decretos Leyes y Decretos Legislativos). La renovación periódica de estos órganos facilita que reflejen las corrientes de opinión dominantes en la sociedad, legislando en consonancia y utilizando las leyes para producir o acelerar cambios sociales.

El Poder Ejecutivo

Actúa no solo en su faceta legisladora, sino, fundamentalmente, creando las condiciones necesarias para que los cambios introducidos por las leyes sean efectivos y reales.

El Poder Judicial

Los jueces son agentes clave del cambio. Mediante la interpretación y el uso de diversas técnicas de argumentación, pueden modificar el espíritu de las normas sin alterar su tenor literal.

T.3. Naturaleza del Lenguaje Normativo y las Normas Facultativas

¿Todo lenguaje normativo es prescriptivo o directivo?

No todo lenguaje directivo es normativo; sin embargo, todo lenguaje normativo es directivo y posee la mayor fuerza prescriptiva dentro de esa categoría, debido a tres razones fundamentales:

1. Es emanado por una autoridad normativa (legalmente instaurada).
2. Es promulgado normativamente.
3. Su incumplimiento está sancionado normativamente.

Normas Facultativas y Definiciones Legales

• Normas Facultativas: Constituyen lenguaje normativo, puesto que al facultar a alguien para realizar un acto, se impone a los demás la obligación de no impedir el ejercicio de dicha facultad.
• Definiciones Legales: Son también lenguaje normativo, ya que establecen y obligan sobre cómo debe emplearse un término y qué sentido debe atribuirse a otras normas.

T.4. Diversas Visiones sobre la Realidad del Derecho

Concepciones Filosóficas y Doctrinales

Concepción Normativista

Sostiene que el Derecho son exclusivamente normas. Las conductas, relaciones sociales y sociedades solo son jurídicas si están reguladas por normas jurídicas. Estas teorías enfrentan inconvenientes al no separar las normas de las proposiciones.

Concepción Institucionalista

El Derecho es, ante todo, organización, es decir, institución. Según Santi Romano, la sociedad está integrada por: La Sociedad, el Orden Social y la Organización. Para él, una institución es la sociedad organizada, y posteriormente aparecen las normas jurídicas. La crítica principal a Santi Romano es la dificultad de concebir una organización sin normas previas.

Concepción Relacionista

El Derecho es una relación entre individuos, enfatizando la alteridad e intersubjetividad (Dante). Kant la define como: “El conjunto de condiciones bajo las cuales el arbitrio de uno puede coexistir con el arbitrio de otro según una ley universal de la sociedad”. Para Kant, solo la relación entre hombres (con derechos y deberes recíprocos) es una relación jurídica.

Concepción Conductista

El Derecho son hechos, específicamente las decisiones de jueces y funcionarios. Infravalora las normas y distingue dos dimensiones: 1) La normativa (“normas en papel”) y 2) El Derecho en acción (decisiones judiciales). Corrientes como la Americana y la Escandinava (cuyo representante es el juez Holmes) sostienen que “las normas permiten adivinar la decisión judicial”.

Perspectiva de Cossío

Para Carlos Cossío, el Derecho son conductas en cuanto a posibilidad, entendiendo esto como libertad interferida intersubjetivamente y valorada como valiosa o disvaliosa. Cossío rechaza el carácter directivo de las normas, considerándolas meramente descriptivas.

Teoría Tridimensional

Miguel Reale propone un concepto integrador: el Derecho es la conjunción de Hecho, Valor y Norma.

Aportación de Bobbio

Norberto Bobbio destaca tres aspectos fundamentales del Derecho: Intersubjetividad, Organización social y Regulación.

T.5. Tipos de Definiciones Jurídicas

Diferencia entre Definiciones Esencialistas y Convencionalistas

Definiciones Esencialistas (o Reales)

Defendidas por Platón y Aristóteles, postulan una correspondencia necesaria entre el objeto y el término que lo nombra. La definición debe capturar la esencia inmutable de las cosas.

Definiciones Convencionalistas (o Nominales)

No asumen una relación necesaria entre objeto y término; los seres humanos deciden qué símbolos lingüísticos usar para nombrar las cosas. Definir consiste en especificar bajo qué condiciones se utiliza el término.

Tipos de Definiciones Convencionalistas

• Definiciones Ostensivas: Consisten en nombrar un objeto y asignarle un término por convención para identificarlo (Ejemplo: señalar un objeto y decir “esto es un árbol”).
• Definiciones Lexicales o Lexicográficas: Recogen los distintos usos y significados de un término (como en los diccionarios).
• Definiciones Estipulativas: Establecen bajo qué condiciones debe usarse un término y qué significado debe tener (Ejemplo: “A efectos de esta teoría, definiremos X como…”).

T.6. Conceptos de Ideología y la Visión Marxista

Conceptos Positivo y Negativo de Ideología

Concepto Positivo

Es una forma de pensar basada en la aceptación de determinados valores. Iniciado por Destutt de Tracy, quien la definió como “ciencia de las ideas, teoría del conocimiento o teoría de la formación, de la expresión, y de la deducción de las ideas”. Su objetivo es organizar la sociedad en función de estas ideas.

Concepto Negativo

Se refiere a un pensamiento inconsciente, erróneo o desviado de la realidad. Este concepto se consolida con Napoleón y continúa con Marx, quien la describe como algo peyorativo: “falsa ciencia, conocimiento desviado de la realidad, abstracción irreal alejada de la praxis”.

Concepto Marxista

La ideología es un conocimiento deformado y falso, producto de una “falsa ciencia”, ya que está determinada por intereses socioeconómicos o por una sociedad clasista que busca justificar su estructura enmascarándola y presentándola como verdad científica.