El Contrato de Comisión Mercantil: Fundamentos y Aplicación

El contrato de comisión surge históricamente por la necesidad de encargar actos de comercio en otras plazas o países. Actualmente, aunque ha sido parcialmente desplazado por el contrato de agencia, sigue vigente en sectores clave como el inmobiliario, bancario y de valores.

Características Esenciales de la Comisión Mercantil

La comisión mercantil se define por las siguientes características:

• Sirve para colaborar entre comerciantes.
• Al menos el comitente o el comisionista debe ser comerciante.
• Se destina a la realización de actos de comercio.
• Tiene carácter personalísimo.
• Es bilateral.
• Es oneroso.
• Puede actuarse en nombre del comitente o en nombre propio, pero siempre en interés del comitente.
• Establece una relación contractual esporádica entre comitente y comisionista. Una vez ejecutado el encargo, el contrato de comisión se extingue.

Diferencias con Otros Contratos Afines

Diferencia con el Mandato Civil

A diferencia del mandato civil, que es gratuito salvo pacto en contrario, el objeto de la comisión mercantil es intrínsecamente mercantil y, por naturaleza, oneroso.

Diferencia con el Contrato de Agencia

La comisión mercantil es un contrato esporádico que se extingue una vez cumplido su propósito, a diferencia del contrato de agencia, en el que se establece una relación más duradera o de tracto sucesivo.

Diferencias con el Arrendamiento de Servicios

• Precio: En el arrendamiento de servicios es esencial la existencia de un precio cierto, mientras que en la comisión no siempre es así, aunque sí es oneroso.
• Objeto: El arrendamiento de servicios tiene por objeto actos materiales, mientras que la comisión se refiere a actos u operaciones jurídicas de carácter estrictamente mercantil.

Obligaciones del Comisionista que No Acepta la Comisión

Si el comisionista decide no aceptar el encargo, debe cumplir con las siguientes obligaciones:

• Comunicar al comitente, por el medio más rápido posible, su no aceptación.
• Custodiar con la debida diligencia los efectos que el comitente le hubiera enviado.
• Depositar judicialmente los efectos si el comitente se negara a recibirlos de vuelta.

Comisión y Representación

El comisionista actúa, necesariamente, por cuenta del comitente, pero puede “desempeñar la comisión contratando en nombre propio o en el de su comitente”. Los efectos que produzca se producirán directamente en la esfera jurídica del comitente. Por ello, diferenciamos entre el plano interno, que es la relación entre el comisionista y el comitente, y el plano externo, que es la relación entre el comisionista y el tercero. Si el comitente negara la existencia del contrato de comisión, el comisionista quedaría obligado con los terceros con los que contrató hasta que pudiera probar la existencia de dicho contrato.

Obligaciones del Comitente

1. Pago de la Comisión

   • El comitente deberá pagar al comisionista el precio pactado por la comisión, salvo pacto en contrario.
   • Esta se configura como la principal obligación a cargo del comitente.
   • En defecto de pacto expreso fijando la cuantía de la comisión, su determinación se ajustará a los usos y prácticas mercantiles del lugar en que se hubiera de satisfacer.

2. Abono de Gastos y Desembolsos Efectuados por el Comisionista

   • Si el comisionista hubiera anticipado fondos, surge la obligación del reembolso de tales cantidades, más el interés legal.
   • Además de sufragar los gastos mencionados, se deberán reparar todos aquellos perjuicios que la gestión de la comisión hubiera ocasionado al comisionista.
   • El comisionista deberá rendir cuenta justificada de todos ellos.

3. Derechos de Retención y Preferencia del Comisionista

   Los créditos del comisionista frente al comitente se encuentran protegidos del siguiente modo:

   • Derecho de retención de las mercaderías o efectos que estén en poder del comisionista o que estén a su disposición.
   • Derecho del comisionista a ser pagado con el importe de las mercancías vendidas con preferencia sobre todos los demás acreedores, salvo el porteador.

   El comisionista estará autorizado a deducir de la cantidad a entregar al comitente el importe de las cantidades que este le adeude.

Obligaciones del Comisionista

1. Cumplimiento del Encargo

   Una vez aceptada la comisión, el comisionista debe cumplirla observando las siguientes obligaciones:

   • Diligencia y prudencia en la ejecución.
   • Sometimiento a la ley y a las instrucciones del comitente.
   • En caso de falta de instrucciones, consultar y actuar con prudencia.
   • Defender los intereses del comitente como si fueran propios.
   • Ejecutar el encargo personalmente, aunque puede actuar con ayuda de dependientes si lo permite la costumbre comercial.
   • No contradecir instrucciones expresas del comitente.
   • Puede suspender la ejecución si no recibe provisión de fondos.
   • Prohibido vender a plazos o dar crédito sin autorización.
   • Debe informar y rendir cuentas.
   • Se trata de una obligación de medios, no de resultado.

2. Rendición de Cuentas

   El comisionista debe:

   • Rendir cuentas detalladas y justificadas.
   • Reintegrar el sobrante de fondos no utilizados.
   • Devolver las mercancías no vendidas.
   • Conservar en buen estado los bienes mientras estén bajo su custodia.

3. Prohibición de Auto-entrada

   El comisionista no puede comprar para sí ni venderse a sí mismo lo que se le encargó, sin permiso expreso del comitente.

4. Riesgos

   • Dinero en poder del comisionista: bajo su responsabilidad.
   • Mercancías: el comisionista responde si hay pérdida o daño por su culpa.

5. Comisión de Garantía

   Regla general: el comisionista no responde por el cumplimiento del tercero.

   Excepción: Si se pacta una comisión de garantía, el comisionista se convierte en fiador solidario.

6. Incumplimiento

   Si el comisionista incumple sin causa legal, deberá responder por todos los daños causados al comitente.

El Cheque: Instrumento de Pago y sus Particularidades

El cheque es un documento cambiario mediante el cual el librador ordena a un librado (generalmente una entidad de crédito) pagar una suma determinada a una persona o al portador.

Características del Cheque

• Solo puede usarse para pagos al contado; es pagadero a la vista.
• Es un medio de pago, no de crédito.
• Requiere provisión de fondos en el momento de su emisión.
• La entrega del cheque es un pago pro solvendo, no pro soluto.
• Es necesaria la existencia de un acuerdo previo entre el librador y el librado.
• En caso de cheque sin fondos, el librador debe pagar un 10% adicional del importe no cubierto, más los daños y perjuicios correspondientes.

Requisitos Formales Esenciales

• La denominación de “cheque” inserta en el texto del documento.
• Un mandato puro y simple de pagar una suma determinada.
• El nombre del librado.
• El lugar de pago.
• La fecha y el lugar de emisión.
• La firma del librador.

Formas de Emisión y Transmisión del Cheque

La emisión y transmisión del cheque varían según el tipo de beneficiario:

1. Cheque al Portador

   • No se indica el beneficiario o se menciona expresamente “al portador”.
   • Se transmite por simple entrega física (tradición).

2. Cheque a la Orden

   • Emitido a favor de una persona determinada.
   • Se transmite por endoso.

3. Cheque Nominativo con Cláusula “No a la Orden”

   Su transmisión se realiza por cesión ordinaria de créditos, no por endoso.

Cláusulas Especiales del Cheque

1. Cheque Cruzado (Barrado)

   • General: el tenedor elige el banco presentador para su cobro.
   • Especial: el librado solo puede pagar al banco designado específicamente en el cruce (Art. 144 LCyCh).

2. Cheque para Abonar en Cuenta

   Prohíbe el pago en efectivo, permitiendo únicamente su abono mediante asiento contable en una cuenta bancaria.

3. Cheque Conformado

   El banco certifica la existencia de fondos suficientes y los retiene para asegurar el pago del cheque.

4. Cheque Bancario

   En este tipo de cheque, el banco actúa simultáneamente como librador y librado.

5. Cheque contra Cuenta del Banco de España

   El librado de este cheque es el Banco de España.

6. Cheques de Viaje (Traveller’s Checks)

   • Son emitidos por bancos y admitidos como efectivo en diversos comercios.
   • Incluyen fecha, banco emisor y una cuantía fija preestablecida.
   • Están garantizados, salvo en casos de robo, extravío o falsificación, siempre que se notifique oportunamente.

Presentación y Pago Voluntario del Cheque

1. Requisitos de Presentación

   • Presentación en el domicilio del librado.
   • Legitimación del tenedor.
   • Cumplimiento del plazo y contenido legal completo del cheque.

2. Plazos de Presentación

   Según el Artículo 135 de la Ley Cambiaria y del Cheque (LCyCh):

   • Emitido y pagadero en España: 15 días.
   • Emitido en Europa y pagadero en España: 20 días.
   • Emitido fuera de Europa: 60 días.

3. Consecuencias y Efectos de la Presentación

   • El librado puede pagar el cheque incluso después del plazo, pero esto puede perjudicar al tenedor, quien podría perder la acción de regreso y la acción contra el librador.
   • El pago parcial es obligatorio si existe provisión parcial de fondos.
   • El cheque puede ser revocado por el librador una vez transcurrido el plazo de presentación.
   • El tenedor debe levantar protesto si el cheque no es pagado.

4. Recomendaciones Prácticas para el Uso del Cheque

   • Emitir cheques nominativos.
   • Evitar el uso de cheques al portador.
   • Incluir las cifras entre almohadillas y también expresarlas con letra.
   • Custodiar el talonario y registrar los cheques emitidos.
   • Avisar al banco de inmediato en caso de pérdida o robo.
   • Destruir el talonario al cerrar la cuenta bancaria.

El Pagaré: Un Título Valor de Crédito y Pago

Concepto y Función Económica del Pagaré

El pagaré es un título-valor formal que contiene la promesa pura y simple de pagar una determinada cantidad de dinero a su tenedor a su vencimiento. A diferencia del cheque, el pagaré implica una promesa directa de pago por parte del firmante, mientras que el cheque es una orden de pago dirigida a un banco.

Su función económica principal es:

• Servir como instrumento de crédito, facilitando la financiación y actuando como documento de pago aplazado.
• Ser muy utilizado como pagarés de empresa para la colocación de capitales.

Requisitos Formales del Pagaré

Para su validez, el pagaré debe contener los siguientes requisitos formales:

1. La denominación de “pagaré” inserta en el texto del documento.
2. La promesa pura y simple de pagar una suma determinada.
3. La indicación del vencimiento (si no se indica, se entenderá pagadero a la vista).
4. El lugar de pago (si no se indica, será el del firmante).
5. El nombre del beneficiario o la indicación de que es a su orden.
6. La fecha y el lugar de la firma.
7. La firma del emisor (firmante).

Es importante destacar que no se admiten pagarés al portador y que puede incluir cláusulas como “sin gastos” o “protesto notarial”.

Régimen Jurídico del Pagaré

Formas de Emisión

• A la orden: Su transmisión se realiza por endoso.
• Nominativos sin cláusula “no a la orden”: También se transmiten por endoso.
• Nominativos con cláusula “no a la orden”:
  • Su transmisión se efectúa por cesión ordinaria de créditos.
  • El deudor puede oponer al cesionario las excepciones que tuviera contra el beneficiario original.
  • Debe notificarse la cesión al deudor.

Otras Variantes

• Pagaré cruzado (general o especial).
• Pagaré para abonar en cuenta.

Obligaciones y Efectos

• El firmante responde directamente del pago del pagaré.
• A diferencia del cheque, no requiere provisión de fondos.
• Si no hay firma del emisor, el pagaré es nulo.
• En caso de falta de pago:
  • Existe acción directa contra el firmante y sus avalistas.
  • Existe acción de regreso contra los endosantes (requiere protesto o declaración equivalente).
• El pagaré puede documentar un pago aplazado o constituir un valor mobiliario (por ejemplo, pagarés de comunidades autónomas).